境外海事仲裁十案九敗出路何在
2011-12-15 08:01:00 來源：經(jīng)濟(jì)參考報(bào) 編輯：國際船舶網(wǎng) 我有話要說

記者在最近的采訪中了解到，今年以來，國際航運(yùn)和造船市場受全球經(jīng)濟(jì)疲軟影響出現(xiàn)全面下滑態(tài)勢，與之相關(guān)的船舶代理、貨運(yùn)代理行業(yè)也隨之陷入低谷。業(yè)內(nèi)人士認(rèn)為，市場低迷期仍將持續(xù)，而這正是海事糾紛的高發(fā)期。

專家指出，受合同條款、法律背景、文化背景等諸多因素的影響，我國企業(yè)海外海事仲裁的敗訴率高達(dá)90%。要有效維護(hù)企業(yè)的海外權(quán)益，不僅要提高企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)防范意識，同時(shí)還需構(gòu)建既符合國際慣例，又符合中國國情的法律環(huán)境，鼓勵(lì)海外仲裁“內(nèi)遷”。

航運(yùn)造船市場慘淡企業(yè)海商糾紛纏身

受國際經(jīng)濟(jì)環(huán)境影響，航運(yùn)、造船及相關(guān)行業(yè)出現(xiàn)“二次探底”，重回2008年金融危機(jī)時(shí)的低潮。航運(yùn)經(jīng)濟(jì)上下游都處于經(jīng)營慘淡的局面，涉及貨運(yùn)代理、租船造船合約的一系列糾紛讓我國企業(yè)蒙受損失。

英國百力馬航運(yùn)公司總裁鄧尼斯告訴記者，受全球航運(yùn)需求疲軟的影響，航運(yùn)公司的油輪、干散貨、集裝箱等幾乎所有子行業(yè)都出現(xiàn)全面下滑，不少企業(yè)不得不選擇取消新建船以減少風(fēng)險(xiǎn)，由此，引起了航運(yùn)公司與造船公司之間的利益糾紛。

航運(yùn)市場低迷的原因在于貨量的減少，隨之而來的是運(yùn)價(jià)急劇下滑。達(dá)飛航運(yùn)中國區(qū)總裁王保裁告訴記者，從今年6月份開始，航運(yùn)市場呈現(xiàn)“二次探底”。目前，歐洲、地中海航線的運(yùn)價(jià)已經(jīng)從1500至2000美元每箱下降至500美元每箱，艙位利用率也只有80%至85%。

航運(yùn)公司為應(yīng)對運(yùn)價(jià)下滑，只能想方設(shè)法減少開支，這意味著造船市場的需求疲軟。熔盛重工(位置評論新聞招聘)(集團(tuán))公司副總裁陳文軍說，今年上半年全國50%的造船企業(yè)都沒有接到訂單。同時(shí)，船價(jià)也在持續(xù)下滑，加上成本上升的壓力，即使有訂單，船企也不敢盲目接單。

業(yè)內(nèi)人士普遍認(rèn)為，市場低迷仍將持續(xù)。上海國際航運(yùn)研究中心研究員劉巽良說，市場低迷期正是海商糾紛的高發(fā)期，越是經(jīng)營困難，企業(yè)越是希望通過法律途徑減少自身損失。

事實(shí)印證了專家觀點(diǎn)，這是今年兩起業(yè)內(nèi)十分關(guān)注的具有代表性的海外海商糾紛。

今年上半年，全球首家廉價(jià)航運(yùn)企業(yè)———挪威T C C公司因經(jīng)營不善，出現(xiàn)大幅虧損而停航。為了彌補(bǔ)虧損，T C C公司決定向80多家中國貨代提出索賠，理由是這些貨代獲得了優(yōu)惠運(yùn)費(fèi)，卻沒有按照協(xié)議完成最小承諾貨量。這些遭到索賠的中國貨代，少的要賠6萬美元，多的要賠30多萬美元，總賠償金額超過2000萬美元。

大型航運(yùn)企業(yè)也未能幸免。中國遠(yuǎn)洋集團(tuán)公司曾在2008年金融危機(jī)爆發(fā)前與一些海外船東簽訂租船協(xié)議，當(dāng)時(shí)的日租金高達(dá)8萬美元/天，而其后市場運(yùn)價(jià)大幅下跌，到今年8月已跌至1.8萬美元/天。中國遠(yuǎn)洋提出和船東重新商定費(fèi)率，但遭到部分希臘船東拒絕。雙方由此產(chǎn)生糾紛，希臘船東甚至扣押了中國遠(yuǎn)洋至少3艘拖欠租金的船舶。

海外仲裁敗訴率高欠缺合約意識吃了虧

目前，我國企業(yè)的海外海商糾紛大多仍選擇到倫敦仲裁，但受法律背景、文化背景、語言溝通、合同文本等多重因素的影響，我國企業(yè)的敗訴率非常高。

中國海事仲裁委員會上海分會秘書長蔡鴻達(dá)說，倫敦作為全球最重要的海事仲裁地，集中了全球約70%的仲裁案件，而我國企業(yè)在倫敦仲裁時(shí)，敗訴率高達(dá)90%。中國遠(yuǎn)洋被扣船的糾紛中，希臘船東提出去倫敦仲裁，最終中國遠(yuǎn)洋只能履行合同，重新支付租金。在整個(gè)事件里，中國遠(yuǎn)洋的國際聲譽(yù)也受到損害。

敗訴率高的原因是多方面的。

第一，海外仲裁我國企業(yè)天然不具備優(yōu)勢。“目前，海外主要仲裁地是倫敦，英國法律體系與中國的不同、以及倫敦仲裁員對中國情況不了解，都是造成敗訴的原因。”蔡鴻達(dá)認(rèn)為。

第二，我國企業(yè)缺乏合約意識，訂立合同時(shí)風(fēng)險(xiǎn)條款欠缺。以中國遠(yuǎn)洋的案例為例，“從情理上說航運(yùn)公司和船東是合作關(guān)系，中遠(yuǎn)遇到困難，船東應(yīng)該有所讓步。但遺憾的是，中國遠(yuǎn)洋簽的租船合同中缺乏風(fēng)險(xiǎn)對沖條款，干的是一錘子買賣，碰到有些強(qiáng)硬的船東無處講理。”蔡鴻達(dá)說。

在航運(yùn)公司延遲交付等糾紛中，我國造船企業(yè)也吃過“啞巴虧”。劉巽良說，由于對合同條款摳得不嚴(yán)，很多時(shí)候中國企業(yè)“有理變成無理”。“比如外國航運(yùn)公司因資金困難，希望中國造船廠延遲交船。在這個(gè)時(shí)候，按規(guī)則中國造船廠要走通知、鑒證等一系列程序，而現(xiàn)實(shí)中很多船廠并未嚴(yán)格執(zhí)行，等到別人告上門來，才發(fā)現(xiàn)自己成了違約者。”

第三，行業(yè)經(jīng)營不規(guī)范。比如，在國內(nèi)租船市場，不少企業(yè)是靠在出租方、租船方中間吃差價(jià)而盈利的，而在國際市場，租船價(jià)格是透明的，經(jīng)紀(jì)人靠收取合理的傭金而生存。國內(nèi)這種不規(guī)范經(jīng)營的現(xiàn)象也容易惹上糾紛。

營造國際化法律環(huán)境鼓勵(lì)海外仲裁“內(nèi)遷”

倫敦航運(yùn)歷史悠久，擁有眾多國際海事組織，且當(dāng)前的造船合同多是外方制定的，主體是英國法律，當(dāng)然也適用于倫敦仲裁。要有效維護(hù)我國企業(yè) 海外權(quán) 益，吸引企業(yè) 在國內(nèi) 仲裁，需在借鑒倫敦經(jīng)驗(yàn)的基礎(chǔ)上，構(gòu)建既符合國際慣例，又符合中國國情的法律環(huán)境。

我國的仲裁制度與英國不同。我國實(shí)行機(jī)構(gòu)仲裁，即當(dāng)事人需要在仲裁機(jī)構(gòu)提供的仲裁員名單中進(jìn)行選擇。從現(xiàn)實(shí)情況看，大多數(shù)海事仲裁員都是律師，而解決海事糾紛有時(shí)更需要技術(shù)知識而不是法律知識。而倫敦承認(rèn)臨時(shí)仲裁，即只要符合一定資質(zhì)的人，都可以被當(dāng)事人選作仲裁員。這些人可以是律師，也可以是航運(yùn)經(jīng)紀(jì)人、驗(yàn)船師，有很大的自由性。

“要改變法律需要經(jīng)過很多步驟，但可以做一些改進(jìn)。比如，在指定的仲裁員名單中，增加人數(shù)，并吸收律師之外的專業(yè)人士參與。盡量提高當(dāng)事人選擇仲裁員的自由度，以此增加國內(nèi)仲裁的吸引力。”劉巽良建議。

同時(shí)，專家認(rèn)為，司法層面也要做一些調(diào)整。我國當(dāng)前實(shí)行的《仲裁法》是1994年通過的，其中規(guī)定合同上寫明仲裁機(jī)構(gòu)名稱才是有效的。但按照國際慣例，合同上僅注明仲裁地點(diǎn)。“這就造成很多約定在上海仲裁的案件，我們不敢接，因?yàn)楹芸赡苁菬o效的。可以由地方司法機(jī)構(gòu)出臺司法解釋，明確仲裁地點(diǎn)的有效性，這樣可以有效增加在國內(nèi)仲裁的海事案件。”蔡鴻達(dá)建議。

此外，“需制定主體是中國法律的造船合同，這是一項(xiàng)基礎(chǔ)工作。現(xiàn)在已經(jīng)推進(jìn)，還需要更多地獲得市場的認(rèn)可。”蔡鴻達(dá)說。

■專家解讀

去香港新加坡仲裁是個(gè)選擇□王英波

中國的海事仲裁經(jīng)過幾十年的發(fā)展，已經(jīng)積累了豐富經(jīng)驗(yàn)，擁有很多包括外國專家在內(nèi)的海商海事專家，在國際海事仲裁領(lǐng)域有比較大影響。但是，由于歷史和現(xiàn)實(shí)原因，海事仲裁的中心依然在倫敦。

首先，英國是老牌的航運(yùn)強(qiáng)國，在此基礎(chǔ)上形成了完備的航運(yùn)法律體系，擁有很多可供參考的案例和專家群體，其影響仍然很大。

第二，英國的判例法在英聯(lián)邦國家實(shí)行，涉及這些國家的合同時(shí)，外方幾乎無一例外堅(jiān)持適用英國法，在英國仲裁。對中國企業(yè)而言，合同中適用英國法、在英國仲裁，意味著除了差旅等費(fèi)用外，必須在聘請國內(nèi)律師的同時(shí)，還要聘請英國律師，而英國律師的費(fèi)用普遍比國內(nèi)律師費(fèi)高，且按小時(shí)計(jì)費(fèi)(有時(shí)復(fù)雜案件可能同時(shí)幾個(gè)律師計(jì)費(fèi))，有的案件曠日持久，一拖可能很多年，律師費(fèi)是很大開支。很多案件其實(shí)打到最后就是拼財(cái)力，國內(nèi)財(cái)力不足的企業(yè)有理無錢難免不利的結(jié)局。我們在工作中，也經(jīng)常建議國內(nèi)企業(yè)訂立適用中國法律在中國仲裁的條款，但是通常都被外方拒絕，國內(nèi)企業(yè)為了做成生意，也只好同意。

第三，海商海事業(yè)務(wù)通常都是格式合同，早已擬好的法律適用和仲裁條款根本不容中國當(dāng)事人提出修改意見。這些條款依據(jù)其適用的法律判斷其效力。因此，中國合同法關(guān)于對格式條款效力的限制規(guī)定不適用，無可奈何。

第四，仲裁法需要修改。關(guān)于仲裁條款效力的規(guī)定過于嚴(yán)格，使很多仲裁條款歸于無效，使得中國仲裁機(jī)構(gòu)失去管轄權(quán)。

第五，國外當(dāng)事人對在中國仲裁心存疑慮，他們眼里中國法制不健全，專家也沒有英國多，是遠(yuǎn)不能與英國相比的。這里有誤解，也有我們的現(xiàn)實(shí)情況。

第六，合同適用哪國法律，在哪里仲裁，歸根到底是合同當(dāng)事人談判實(shí)力的較量，甚至是國力的較量。

第七，仲裁結(jié)果輸或贏與地點(diǎn)沒直接聯(lián)系，但是在境外仲裁確實(shí)對中國企業(yè)比較被動(dòng)。建議國內(nèi)企業(yè)在合同中爭取適用中國法律，在中國仲裁。如果對方不同意，也要堅(jiān)持適用中國香港法律到香港仲裁，很多外方能接受，適用新加坡法律并到新加坡仲裁也是一個(gè)選擇。我們曾經(jīng)代理客戶在倫敦、巴黎、蘇黎世等地仲裁，這些地點(diǎn)確實(shí)有很有名的專家，但是費(fèi)用也確實(shí)不菲。如果企業(yè)不得不到境外仲裁，在財(cái)力允許情況下，建議指定當(dāng)?shù)氐闹麑＜易鲋俨脝T，找經(jīng)驗(yàn)豐富的律師代理案件，做到輸贏心里明白。如果財(cái)力不允許，可考慮和解。

(作者為大成律師事務(wù)所律師、高級合伙人，中國海事仲裁委員會仲裁員)

標(biāo)簽：海事仲裁

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